Гражданский кодекс РФ 2023 банковская гарантия

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Гражданский кодекс РФ 2023 банковская гарантия». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Уплата бенефициару денежной суммы, на которую выдана гарантия, представляет собой исполнение гарантом своего обязательства. Поэтому обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую данная гарантия выдана. Гарант не несет обязанности возмещать убытки, уплачивать неустойку и прочее сверх указанной суммы.

Типовая форма независимой гарантии

Чего еще ждать заказчикам?

Начиная с 01.07.2022 Правительство РФ вправе установить типовую форму независимой гарантии (ст. 2 Закона № 109-ФЗ).

Введение типовой формы – это еще один шаг к унификации и стандартизации системы закупок, что, в свою очередь, позволит снизить риск нарушений как при выдаче, так и при рассмотрении независимой гарантии.

---

[1] Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

[2] Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утв. Президиумом ВС РФ 05.06.2019.

[3] Часть 3 ст. 45 Закона о контрактной системе.

[4] При отсутствии предусмотренных ГК РФ осно­ваний для отказа в удовлетворении этого требования.

Что делать, если не принимают

Заказчик вправе не принять обеспечение банковской гарантии по 223-ФЗ, но такой отказ аргументируется и подкрепляется нормой закона или правилом, установленным положением о закупке заказчика или тендерной документацией. В частности:

1. Документацией или положением заказчик вправе установить необходимость представления документа в бумажном виде. Если принципал оформил только электронную версию, чтобы ее приняли, то необходимо запросить у банка бумажный вариант.
2. Спорной является ситуация, когда после выдачи обеспечения у банка-гаранта отзывают лицензию. Если в положении о закупке или в документации нет указания на необходимость переоформления документа в таких ситуациях, то оно сохраняет действие и принимается заказчиком. Если такое указание от заказчика есть, то принципалу придется переоформить обеспечение в другом банке.

В любом случае, получив отказ, следует внимательно проверить, соблюдаются ли в гарантии требования к банку, выдавшему ее, и к тексту документа, установленные заказчиком.

Примерный перечень документов, необходимых для рассмотрения банком вопроса о выдаче банковской гарантии

1. Заявление о предоставлении банковской гарантии (по форме банка);
2. Информация о лице, которому предоставляется банковская гарантия (как правило, в форме анкеты);
3. Копии учредительных документов названного лица, выписка из ЕГРЮЛ, выданная не ранее чем за 30 дней до момента подачи заявления на получении банковской гарантии;
4. Копии документов, подтверждающих полномочия руководителя и иных лиц, уполномоченных на осуществление действий от имени организации;
5. Бухгалтерская отчетность за последние отчетные периоды (как правило, за год) и расшифровки к ней;
6. Проект заключаемого контракта, № закупки;
7. Иные документы на усмотрение банка.

Реестр банковских гарантий

Реестр, размещенный в ЕИС, содержит следующую информацию:

1. Наименование, место нахождения банка, являющегося гарантом, ИНН или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика.
2. Наименование, место нахождения поставщика (подрядчика, исполнителя), являющегося принципалом, ИНН или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог идентификационного номера.
3. Денежная сумма, указанная в банковской гарантии и подлежащая уплате гарантом в случае неисполнения участником закупки в установленных случаях требований Закона о контрактной системе.
4. Срок действия банковской гарантии.
5. Копия банковской гарантии за исключением той, информация о которой подлежит включению в закрытый реестр банковских гарантий в соответствии с частью 8.1 статьи 45.
6. Иная информация и документы, перечень которых установлен Правительством РФ.

Особенности коммерческой банковской гарантии:

• единых норм и требований не существует. Коммерческая банковская гарантия регулируется нормами Гражданского кодекса РФ. Каждый заказчик устанавливает свои условия, указываемые в договоре или закупочной документации;
• банки оценивают риски по негосударственным сделкам как сложнопрогнозируемые. Это влечет за собой длительное согласование выдачи гарантийного документа, повышение тарифов и наличие дополнительных условий выдачи БГ;
• коммерческие заказчики выдвигают более жесткие требования к тексту банковской гарантии;
• банк не вносит информацию о гарантии в Единый реестр банковских гарантий.

В бухгалтерском учете расходы на предоставление банковской гарантии принимаются к бухгалтерскому учету в сумме, исчисленной в денежном выражении, равной величине оплаты в денежной форме и иной форме или величине кредиторской задолженности (п.п. 14.1, 6 ПБУ 10/99).

Согласно п. 18 ПБУ 10/99 расходы признаются в том отчетном периоде, в котором они имели место, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и иной формы осуществления (допущение временной определенности фактов хозяйственной деятельности). Таким образом, расходы по выплате вознаграждения за получение банковской гарантии должны быть учтены в периоде их возникновения.

Общие требования к банковской гарантии, которая представляет собой разновидность независимой гарантии, установлены параграфом 6 главы 23 ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 368 ГК РФ банковская гарантия выдается в письменной форме, позволяющей достоверно определить ее условия и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

В соответствии с п. 4 ст. 368 ГК РФ в банковской гарантии должны быть указаны:
– дата выдачи;
– принципал;
– бенефициар;
– гарант;
– основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;
– денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;
– срок действия гарантии;
– обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон № 44-ФЗ) установлены дополнительные требования к банковским гарантиям, которые предоставляются заказчику в качестве обеспечения заявок на участие в конкурсе или закрытом аукционе, а также в качестве обеспечения исполнения контрактов (далее также – банковские гарантии).

Особенности банковской гарантии для тендера

При детальном изучении Федерального закона от 05.04. 203 года № 44-ФЗ, выделяются несколько принципиальных особенностей банковской гарантии. Это:

1. Выдаётся только кредитным учреждением. Страховые компании не имеют право;
2. В обязательном порядке будет безотзывной. Законом предусмотрено, что контракт может быть заключён только после предоставления заказчику безотзывной гарантии.

Это означает, что гарант ни при каких обстоятельствах не имеет права отказаться от взятых на себя обязательств до тех пор, пока срок выданной гарантии не истечёт. Такое обязательное условие является преимущественным для бенефициара.

1. Полное соответствие всем требованиям, которые предъявляются законом к документации о торгах.

То есть, в ней обязательно указывается следующая информация:

• её размер;
• срок её действия;
• порядок её предоставления;
• какие обязательства возникают по контракту;
• обязанности гаранта и принципала;
• отлагательные условия;
• перечень документов, утверждённый Правительством РФ.

1. Предоставляется посредством электронной торговой площадки, если речь идёт о проведении открытого аукциона в электронной форме.

Что такое банковская гарантия для обеспечения обязательств по 214-ФЗ

Посредством банковской гарантии может быть обеспечено и обязательство застройщиков перед участниками долевого строительства (подп.1 п. 2 ст. 12.1 ФЗ «Об участии в долевом строительстве…» от 30.12.2004 № 214-ФЗ).

При этом законом устанавливаются требования к кредитной организации, которая может предоставлять банковскую гарантию для названных целей (см. п. 1 ст. 15.1 закона № 214-ФЗ).

Информация о банках, отвечающих указанным требованиям, размещается на официальной странице Центробанка РФ в сети интернет.

Срок действия поручительства банка должен минимум на 2 года превышать предусмотренный договором долевого участия в строительстве срок передачи объекта строительства (подп. 3 п. 2 названной статьи).

Требования к Банковской гарантии для обеспечения контракта или договора по 44-ФЗ или 223-ФЗ установлены:

1. в п.2 ст.45 44-ФЗ и другими пунктами
2. Постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2013 № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»:

п.2 ст.45 44-ФЗ:

«2. Банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать:

1. сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 15 статьи 44 настоящего Федерального закона случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона;
2. обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;
3. обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки; (потребуется в нашем примере по признанию в Уклонении от заключения контракта).
4. условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;
5. срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 настоящего Федерального закона;
6. отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта;
7. установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.»

Изменение суммы гарантии

Действующая редакция п. 4 ст. 368 ГК РФ дозволяет включать в текст гарантии условие об увеличении или уменьшении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события. Это значительно отличается от положений ст. 190 ГК РФ, в которой указание на событие (причем событие, наступающее неизбежно) служит именно для определения срока. Каких-либо ограничений в отношении допустимого характера события или порядка подтверждения, что оно наступило, российские законодательные нормы не устанавливают.

Данное положение ст. 368 ГК РФ перекликается с правилом ст. 13 URDG 758. Однако URDG 758 дополнительно раскрывают исчерпывающий перечень случаев, когда событие, ведущее к изменению суммы гарантии, считается наступившим: представление гаранту оговоренного в гарантии подтверждающего документа или (при отсутствии указания на такой документ) установление события из собственных записей гаранта или исходя из показателя, определенного в гарантии.

Как видно, безотносительно к подчинению гарантии URDG 758, чтобы не столкнуться в дальнейшем с неопределенностью, крайне нежелательной для всех заинтересованных сторон, целесообразно ссылаться не на любое событие вообще, а на такое, наступление которого подтверждается строго определенным документом, собственными записями гаранта или устанавливается на основе текста гарантии.

Банковская гарантия в Гражданский кодексе

Гражданский кодекс посвятил БГ п. 6 (ст. 368-379) гл. 23 «Обеспечение выполнения обязательств» р. 3 «Общая часть обязательного права». Таким образом, гарантия относится к формам гарантирования сделок объектов хозяйствования, наряду с залогом, неустойкой, вычетом из собственности должника.

В тексте нормативы о банковской гарантии размещаются сразу после тех, которые урегулируют поруку. По этой и прочим причинам в научных областях появилась дискуссия о вероятности признания банковской гарантии его характерным типом.

Поскольку практика применения этого материального средства только формируется в России, отечественное ГЗ не лишено противоречий.

Так, прочтение начальной статьи п. 6 приводит к итогу о непригодности термина банковской гарантии субъектному ряду правоотношения, ведь гарантом может выдаваться не только банковская организация, но и: другое финансовое учреждение, страховая организация.

Но профильный ФЗ о системе банков от 02. 12.1990 г. номер 395-1 прямо отложил банковскую гарантию к банковским воздействиям.

А это дает право утверждать, что:

• Банковские гарантии могут отпускать лишь организации, у которых есть лицензия на этот тип деятельности.
• По отношению к другим субъектам хозяйствования и их должностных работников, которые причастны к отпуску БГ, могут применяться санкции за неправомерную реализацию банковской деятельности, предусмотренные статьей 15.26 кодекса России об административных нарушениях.

Гражданский Кодекс Российской Федерации 2021 — 2020

• Статья 368. Понятие и форма независимой гарантии
• Статья 369. Утратила силу с 1 июня 2015 года. — Федеральный закон от 08.03.2015 N 42-ФЗ.
• Статья 370. Независимость гарантии от иных обязательств
• Статья 371. Отзыв и изменение независимой гарантии
• Статья 372. Передача прав по независимой гарантии
• Статья 373. Вступление независимой гарантии в силу
• Статья 374. Представление требования по независимой гарантии
• Статья 375. Обязанности гаранта при рассмотрении требования бенефициара
• Статья 375.1. Ответственность бенефициара
• Статья 376. Отказ гаранта удовлетворить требование бенефициара
• Статья 378. Прекращение независимой гарантии
• Статья 379. Возмещение гаранту сумм, выплаченных по независимой гарантии

• Часть первая гражданского кодекса. Часть первая гражданского кодекса
• Раздел I. Общие положения
• Подраздел 1. Основные положения
• Глава 1. Гражданское законодательство
• Глава 2. Возникновение гражданских прав и обязанностей, осуществление и защита гражданских прав
• Подраздел 2. Лица
• Глава 3. Граждане (физические лица)
• Глава 4. Юридические лица
• Параграф 1. Основные положения
• Параграф 2. Коммерческие корпоративные организации
• Параграф 4. Государственные и муниципальные унитарные предприятия
• Параграф 6. Некоммерческие корпоративные организации
• Параграф 7. Некоммерческие унитарные организации
• Глава 5. Участие российской федерации, субъектов российской федерации, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством
• Подраздел 3. Объекты гражданских прав
• Глава 6. Общие положения
• Глава 7. Ценные бумаги
• Параграф 1. Общие положения
• Параграф 2. Документарные ценные бумаги
• Параграф 3. Бездокументарные ценные бумаги
• Глава 8. Нематериальные блага и их защита
• Подраздел 4. Сделки. решения собраний. представительство
• Глава 9. Сделки
• Параграф 1. Понятие, виды и форма сделок
• Параграф 2. Недействительность сделок
• Глава 9.1. Решения собраний
• Глава 10. Представительство. доверенность
• Подраздел 5. Сроки. исковая давность
• Глава 11. Исчисление сроков
• Глава 12. Исковая давность
• Раздел II. Право собственности и другие вещные права
• Глава 13. Общие положения
• Глава 14. Приобретение права собственности
• Глава 15. Прекращение права собственности
• Глава 16. Общая собственность
• Глава 17. Право собственности и другие вещные
• Глава 18. Право собственности и другие вещные права на жилые помещения
• Глава 19. Право хозяйственного ведения, право оперативного управления
• Глава 20. Защита права собственности и других вещных прав
• Раздел III. Общая часть обязательственного права
• Подраздел 1. Общие положения об обязательствах
• Глава 21. Понятие обязательства
• Глава 22. Исполнение обязательств
• Глава 23. Обеспечение исполнения обязательств
• Параграф 1. Общие положения
• Параграф 2. Неустойка
• Параграф 3. Залог
• Параграф 4. Удержание вещи
• Параграф 5. Поручительство
• Параграф 6. Независимая гарантия
• Параграф 7. Задаток
• Параграф 8. Обеспечительный платеж
• Глава 24. Перемена лиц в обязательстве
• Параграф 1. Переход прав кредитора к другому лицу
• Параграф 2. Перевод долга
• Глава 25. Ответственность за нарушение обязательств
• Глава 26. Прекращение обязательств

Независимая банковская гарантия имеет ряд отличий от обычной банковской гарантии, они представлены ниже:

• Основным отличием независимой банковской гарантии от обычной является выбор надежного банка, который будет осуществлять исполнение финансовых операций. Напомним, что при обычной банковской гарантии в роли гаранта выступала банковская организация, которая должна иметь лицензирование от ЦБ России. В качестве независимой банковской гарантии выступает как банк, так и кредитная или коммерческая организация, у которой имеется разрешение на уровне законодательства, на осуществление данной деятельности;
• Следующее отличие НБГ является в сумме, которая может увеличиваться или уменьшаться в соответствии с определенными условиями. Такое действие в свою очередь подталкивает принципала на выполнение всех возложенных на него обязательств;
• И наконец, банковская гарантия отличается от независимой по способу передачи обязательств по ним. Если появится необходимость перенаправить права кредитора по независимой гарантии, то для этого потребуется указать данное действие в соглашении. Но при этом потребуется наличие разрешения от бенефициара, который должен направить разрешение в письменной форме отдельный документ.

При процедуре оформления независимой банковской гарантии необходимо в документе указать следующие данные:

• срок выдачи документа;
• кто будет выступать в качестве участника договора;
• какой размер обязательств смогут взять на себя стороны;
• отметить денежную сумму и порядок ее выплаты;
• указать срок действия соглашения;
• указать варианты, при которых могут возникнуть гарантийные случаи

Как уже упоминалось ранее, цель любой банковской гарантии — обеспечение обязательств. То есть в случае, если исполнитель не выполнит договоренностей по контракту, банк возместит за него определенную сумму заказчику, после чего поставщик будет должен уже банку. В зависимости от сферы применения банковские гарантии делятся на несколько типов:

1. Банковская гарантия на исполнение обязательств. Регулируется 44-ФЗ и предоставляется победителем тендера на получение государственного контракта. Условиями гарантии предусмотрена выплата гарантийной суммы бенефициару в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств принципалом.
2. Тендерная гарантия на обеспечение заявки. Также регулируется 44-ФЗ и обеспечивает исполнение обязательств участником торгов по подписанию договора с заказчиком. Такая гарантия помогает отсеять ненадежные компании и минимизировать риск отзыва заявки на участие после истечения срока ее предоставления или отказа победителя от подписания договора.
3. Гарантия возврата авансового платежа. Согласно 44-ФЗ условиями заключаемого контракта может предусматриваться выплата исполнителю аванса. Для получения денежной суммы принципал должен предоставить заказчику гарантию возврата данного платежа в случае нецелевого расходования средств.
4. Таможенная гарантия. Документ выдается таможенным органам и представляет собой обязательство банка, гарантирующее оплату таможенных платежей. Таможенная гарантия предоставляет отсрочку по оплате таможенных платежей, ее применение регулируется Таможенным кодексом РФ.
5. Гарантия в пользу налоговых органов. Регулируется Налоговым кодексом РФ и представляет собой обязательство кредитной организации, выданное налоговым органам для обеспечения уплаты налоговых платежей. При наличии такой гарантии налогоплательщик может получить возврат НДС, заявленный в декларации, до окончания камеральной налоговой проверки.

Гражданский Кодекс Российской Федерации Часть 4

Кроме того, в соответствии с ГК РФ, банковская гарантия подразумевает под собой текстуальный документ, содержащий все условия указанного договора. То есть обязательства, данные гарантом, должны быть обязательно закреплены на бумажном носителе. Однако несоблюдение этого условия не может повлечь за собой недействительности сделки. Так же, как и признания возникшего долга гаранта. К примеру, не признается препятствием документ, полученный посредством факса или электронной почты. Более того, оригинал для предъявления прав выгодоприобретателя вообще не нужен (исключение – гарантия на предъявителя).

Вытекают из статей гражданского права и должны быть прописаны в договоре. Бенефициар получает гарантийное письмо, в котором указаны:

• Каждая из сторон договора (гарант, бенефициар и принципал).
• Предмет, (работа, услуга) обеспечиваемого обязательства.
• Сроки.
• Порядок направления, перечень сопровождающих документов.
• Номинал.
• При отзывной гарантии – право и порядок на отзыв.
• Условия для совершения оплаты.

Согласно ГК РФ в банковской гарантии номинал не может устанавливаться меньше суммы договора. Срок определяется по обоюдному соглашению сторон. Особое внимание уделяется всеми участниками договора правилам направления требования, ибо их необходимо неукоснительно соблюдать. При определенных обстоятельствах указывают отдельный срок на рассмотрение запроса, в противном случае он считается стандартным – 7 дней.

Если принципал считает нужным показать свою состоятельность, он отражает в договоре пункт, гарантирующий выплату по первому требованию, без излишних доказательств. К ним относят, например, постановление суда, который вынес решение о виновности принципала в непоставке, неоплате и прочих несоблюдениях условий договора.

Гражданский кодекс требует оформлять банковскую гарантию единым документом на бланке финансово-кредитного учреждения.

Похожие записи:

• Норма промилле для водителей 2023 Беларусь
• Акции газпрома дивиденды за 2024 год
• Учет расчетов с внебюджетными фондами в 2023 году