Договор франчайзинга франшизы в мчп

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор франчайзинга франшизы в мчп». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Мировая практика подтверждает перспективность франчайзинговой модели развития бизнеса, как сочетании энергии и мобильности небольшой частной компании (предприятия) франчайзи наряду с маркетинговой, правовой и технологической поддержкой известного бренда франчайзера, позволяющей обеспечить качество товаров и услуг.

1. Braginskii M.I., Vitryanskii V.V. Dogovornoe pravo. Kniga tret’ya: Dogovory o vypolnenii rabot i okazanii uslug. M.: Statut, 2002.
2. Il’inskaya O.I. K voprosu o sposobakh obespecheniya vypolneniya mezhdunarodnykh dogovorov // Lex russica (Russkii zakon). 2010. N 6. C. 1415 — 1420.
3. Il’inskaya O.I. K voprosu o sposobakh obespecheniya vypolneniya mezhdunarodnykh dogovorov // Aktual’nye problemy rossiiskogo prava. 2011. N 3. C. 238 — 243.
4. Pavlova Yu.I. Mesto kontsessionnykh soglashenii ob»ektov truboprovodnogo transporta v pravovoi sisteme. Chastnopravovoi kharakter kontsessionnogo soglasheniya // Pravo i politika. 2012. N 12. C. 2068 — 2073.
5. Sosna S.A., Vasil’eva E.N. Franchaizing. Kommercheskaya kontsessiya. M.: IKTs «Akademkniga», 2005.
6. Shakhnazarov B.A. Problemy pravovogo regulirovaniya okhrany sekreta proizvodstva (nou-khau) i ego transgranichnoi peredachi. M., 2009.
7. Journal official de la Republique Fianeaise, N 89 — 1008 ot 31.12.1989, 02/01 199.

Для чего нужен договор франчайзинга

Многие рассматривают франчайзинг как комплекс бизнес-процессов. И всё. Забывая, что отношения франчайзера и франчайзи действуют ещё и в юридическом поле. Более того, ситуации, когда это юридическое поле становится актуальнее предпринимательского – очень частые. Мы говорим о возникающих разногласиях между участниками франчайзинговых отношений. И договор франчайзинга в этом случае выступает в качестве основного «поля», где сначала развиваются события. Потому что грамотно составленный, он позволит избежать траты времени, ресурсов и сил.

Договор франчайзинга призван узаконить отношения, но так же и регулирует всё, что происходит в дальнейшем между франчайзи и франчайзером. И если какая-то из сторон не справляется (намеренно или не очень) со своими обязанностями, то договор этот момент регламентирует, и ни у кого никаких вопросов по дальнейшим действиям не возникает. Все довольны, все счастливы (нет).

Причём, так как права и обязанности есть у обеих сторон, договор важен и для продавца франшизы, и для её покупателя. По нескольким причинам:

1. Недовольный франчайзи может подать заявление в суд на возврат всех уплаченных им в качестве вознаграждения франчайзеру денежных средств. Договор, имеющий чётко прописанные права, обязанности, а также регламент решения споров может поспособствовать тому, чтобы дело решилось быстро и без лишней крови.
2. Часто новый франчайзи рассчитывает, что сразу после выплаты паушального взноса получит готовый, успешный, действующий бизнес с максимальной прибылью. Понятно, что есть задача объяснить принципы построения бизнеса по конкретной франшизе ещё на этапе переговоров. Однако, прописанный договор способен как минимум обезопасить от тех, кто всё равно этого не поймёт.
3. Мошенники есть везде. В том числе и среди покупателей франшизы.

Что входит в услугу «Создание договора франчайзинга»

• Согласуются объекты интеллектуальной собственности, которые должны быть переданы при подписании договора.
• Определяются правовые механизмы этой передачи, и утверждается верная формулировка в договоре.
• Устанавливается порядок использования интеллектуальной собственности франчайзи.
• Обозначается ответственность каждой из сторон.
• Обозначаются права.
• Согласуются и фиксируются размер и порядок платежей (единовременных и ежемесячных).
• Определяется как полученная в качестве права информацию может быть использована.
• Согласование процедуры регистрации договора.

Преимущества и недостатки, возможные риски

К преимуществам, которые получает франчайзер, относят:

• доход от передачи исключительных прав;
• формирование новых каналов сбыта;
• усиление влияния на рынке и пр.

Франчайзи может рассчитывать на следующие бонусы:

• получение зарекомендовавшей себя технологии бизнеса;
• экономия на мероприятиях по рекламе;
• снижение финансовых рисков;
• охват значительной части рынка благодаря использованию известной торговой марки и т.д.

К недостаткам международного франчайзинга можно отнести:

• вероятность столкнуться с правовыми коллизиями ввиду недостаточного законодательного регулирования;
• необходимость учитывать политические, экономические и другие особенности стран контрагентов;
• негативные последствия для имиджа в случае неудачи в международном бизнесе и т.д.

В России международный франчайзинг может столкнуться с такими рисками, как:

• инфляция;
• значительный теневой сектор экономики;
• нюансы ведения бизнеса, вытекающие из географических и территориальных особенностей нашей страны;
• недостаточное правовое регулирование данной сферы.

Несмотря на рискованный характер, данное направление бизнеса остается востребованным в нашем государстве.

Читая договор, обращайте внимание на лексику, которую использует составитель. В договоре должно быть ка можно меньше слов, которые можно толковать двояко, типа «в указанный срок», «своевременно», «качественно», «до наступления момента». Формулировки должны быть четкими и однозначными. Сроки должны быть указаны четко — год/месяц/число. Качество должно быть перечислено по пунктам. Качественно — это как? Критерии качества должны быть прописаны в договоре. Весь объем услуг — должен быть перечислен по пунктам, какие услуги составят весь объем. Чем более четкими будут формулировки, тем меньше будет недоразумений и недосказанности.

В шапке договора должен быть указан тип договора, дата и место подписания. Это важно, поскольку все спорные вопросы, если такие возникнут, должны решаться по мету подписания договора. Если договор международный, то в стране подписания договора. Например, вы подписываете договор с американцами на территории США. Это значит, что спорные вопросы должны разбираться в суде в США. Если вы не готовы оплачивать возможные судебные издержки в США, но настаивайте на подписании в своей стране.

Международный договор франчайзинга. Основные разделы

Типовой договор ICC применяется к дистрибьюторским соглашениям международного франчайзинга. Стороны должны учитывать следующие основные элементы:

1.Ноу-хау. Ноу-хау включает в себя любую конфиденциальную, ценную или являющуюся собственностью фирмы информацию, опыт и методы работы франчайзера, которые дают возможность франчайзи повторить успех франчайзера. Это также включает в себя содействие франчайзера в управлении бизнесом и обучении франчайзи. В обмен на это франчайзи обязуется соблюдать права собственности франчайзера и принимать все разумные меры для защиты конфиденциальности предоставленных франчайзером обучающих материалов и руководств по ведению операций.

2.Торговое наименование, товарные знаки и патенты франчайзера. Признание потребителей и доверие к продукции и услугам обычно связаны с товарным знаком, что является одним из ключевых элементов успеха франчайзинговой системы. В целях обеспечения надлежащей защиты прав франчайзера, франчайзи соглашается с тем, что франчайзеру принадлежат все права собственности и титулы на систему, а также права участия в системе.

3. Продукция и территория. Чёткое определение продукции и территории является крайне важным в плане достижения стандартов качества, а также для предоставления франчайзи возможности поддерживать запас товаров с целью удовлетворения потребностей клиентов и соблюдения требований в отношении продаж или объёмов продаж. Предоставление эксклюзивной территории позволяет процветать франчайзи, являющемуся независимым бизнес-оператором. В течение срока действия эксклюзивного договора франчайзер не имеет права управлять сам или выдавать лицензию любому другому лицу на управление бизнесом в пределах территории, кроме как франчайзи.

4. Уплата сборов и роялти. Стороны должны точно определить способ и время осуществления платежа с учетом того факта, что существует много вариантов для расчёта роялти. Неуплата роялти может рассматриваться как нарушение договора и привести к возникновению права на расторжение договора.

5. Срок действия и продления договора. Стороны могут заключить договор на определённый или неопределённый срок. В первом случае они должны помнить о том, что число лет, указанных в договоре, должно быть привязано к капитальным вложениям франчайзи, который должен иметь разумную возможность окупить свои инвестиции. Более того, отношения между сторонами могут развиваться и на рынок могут вводиться новая продукция или услуги. Следовательно, сторонам следует тщательно рассмотреть условия, в соответствии с которыми договор может быть возобновлен, продлен или расторгнут (например, основания для досрочного расторжения и последствия этого).

Ocнoвныe тepмины и пoнятия

1. Фpaнчaйзинг — этo вид pынoчныx oтнoшeний мeждy влaдeльцeм фpaншизы и пoкyпaтeлeм фpaншизы, пpи кoтopoм влaдeлeц пepeдaeт пpaвa нa иcпoльзoвaниe интeллeктyaльнoй coбcтвeннocти пoкyпaтeлю зa oпpeдeлeннyю плaтy. B пpoфeccиoнaльнoй cфepe тaкжe иcпoльзyeтcя тepмин «кoммepчecкaя кoнцeccия».
2. Фpaншизa — oбъeкт дoгoвopa фpaнчaйзингa. Oнa включaeт кoмплeкc блaг, нeoбxoдимыx для oткpытия и вeдeния бизнeca.
3. Фpaнчaйзep — этo cyбъeкт, пepeдaющий пpaвa нa иcпoльзoвaниe дизaйнa, лoгoтипa, бизнec-мoдeли, тoвapoв, ycлyг и тaк дaлee. Пpocтыми cлoвaми фpaнчaйзep — влaдeлeц бpeндa.
4. Фpaнчaйзи — cyбъeкт, кoтopoмy пepeдaютcя пpaвa нa иcпoльзoвaниe интeллeктyaльнoй coбcтвeннocти. Фpaнчaйзи являeтcя пpeдпpинимaтeлeм, пoкyпaющим фpaншизy y ee влaдeльцa, т. e. пoкyпaтeль фpaншизы.
5. Пayшaльный взнoc — eдинoвpeмeннaя плaтa, зa кoтopyю фpaнчaйзи пpиoбpeтaeт пpaвa нa иcпoльзoвaниe бpeндa и интeллeктyaльнoй coбcтвeннocти.
6. Poялти — peгyляpныe oтчиcлeния влaдeльцy фpaншизы oт фpaнчaйзи зa пoддepжкy и иcпoльзoвaниe бpeндa.

Суть международного франчайзинга

Итак, франчайзинговый договор, подписанный между компаниями разных стран, предполагает, что одна сторона (франчайзи) получает от основной фирмы право на установленное время вести свой бизнес с использованием имени данной торговой марки, ее технологий, ноу-хау, на определенной территории. Все подробности касательно объема прав, территории и времени очерчивает договор.

В этом случае франчайзер реализовывает свои цели по завоеванию новых международных рынков с наименьшими рисками. При этом он обеспечивает франчайзи не только продукцией, сырьем, оборудованием, но и обучает сотрудников, помогает организовать и наладить производство и систему управления. Иногда может осуществляться финансовая поддержка в виде гарантий или кредитов, поручительства при их оформлении. Имея приоритет выхода на определенный рынок главная фирма может предоставлять предпринимателям определенной страны льготы.

Ярким примером такого франчайзера является сеть американская ресторанов быстрого питания «МакДональдс», которая подписала более 20 тыс. договоров с зарубежными франчайзи.

Особенности международного франчайзинга

Несмотря на то что франчайзинг, по сути, давно присутствует на российском рынке, законодательство не предусматривает подобных правовых отношений. Вместо франчайзинга используется такой термин, как договор коммерческой концессии, который закреплен в главе 54 Гражданского Кодекса Российской Федерации. При этом договор коммерческой концессии не имеет обширной практики в российском законодательстве, поэтому часто приходится обращаться к практике МЧП.

На основании его положений, предполагается, что подобные сделки имеют транснациональный характер, когда франшизодатель может находиться в любой другой стране мира и подписывать договор с российскими предпринимателями на открытие своего представительства на территории РФ. Договор, подписанный сторонами, по их соглашению может регулироваться МЧП, а может опираться на законодательство страны одной из сторон.

Например, законодательство Германии позволяет и немецкие франчайзеры часто пользуются этим правом заключать внешнеэкономическую сделку, которая регулируется на МЧП, а немецким законодательством. Особенно часто это практикуется в ситуациях, когда франчайзер находится за пределами Европы, а франшизу оформляет немецкий предприниматель. Как правило, дело рассматривается немецким судом, если вред наносится промышленной собственности франчайзера. Таким образом, получается максимально быстро реагировать на ситуацию.

Невзирая на очерченные преимущества данного формата ведения бизнеса для обеих сторон, в странах СНГ и Российской Федерации существуют свои особые условия, которые формируют некоторые риски ведения дела в данной сфере. К ним относят:

• инфляционные процессы;
• большой сектор теневого бизнеса;
• неотрегулированная налоговая политика;
• особенности ведения бизнеса, связанные с географическими, территориальными, региональными особенностями стран;
• отсутствие современных учебно-образовательных программ;
• отсутствие квалифицированных специалистов;
• неотрегулированное законодательство в сфере франчайзинга.

Несмотря на данные факторы риска, считается, что данная сфера бизнеса для стран СНГ постоянно изменяется к лучшему, поэтому есть смысл внедрения в данную сферу. Наибольшие темпы прироста демонстрирует сфера предоставления услуг.

Договор коммерческой франшизы имеет экономическую подоплеку: для самого коммерсанта, который предлагает приобрести права на созданную им модель бизнеса, этот способ является отличным инструментом расширения своего предприятия за счет передачи следующих возможностей:

• право использования индивидуальных маркеров – коммерческое обозначение, товарный знак;
• ноу-хау – технология изготовления, способ реализации, реклама.

Бонусами будут являться передача опыта, обучение персонала, информационная и иная поддержка.

С юридической точки зрения типовой договор франшизы имеет следующие характеристики:

• форма заключения договоренностей – письменная;
• стороны договора – пользователь и правообладатель.

В обоих случаях стороны могут быть представлены как лицами юридическими, так и физическими. Данный документ является обычно возмездным, двусторонним, консенсуальным. Заключается на некоторый срок или может являться бессрочным.

Договор о франшизе получил свое название от термина «привилегия». Этот договор появился в 30-х годах XX в. в США, а мировое распространение получил в 70-е годы XX в. Как и договор исключительной продажи товаров, договор о франшизе относится к рамочным контрактам. Он также строится на принципе закрепления за должником юридической и хозяйственной монополии в его деятельности на рынке. Должник имеет исключительное право на проведение на договорной территории всех операций, предусмотренных в договоре.

Договор о франшизе можно считать разновидностью договора об исключительной продаже товаров. Как и в договоре об исключительной продаже товаров, контракт о франшизе предполагает наличие условия об исключительной продаже и покупке товаров для их дальнейшей реализации на условиях монополии в пределах договорной территории.

Основное отличие — предмет договора: договор об исключительной продаже товаров предполагает передачу только материальных вещей, договор о франшизе — в основном передачу прав на нематериальные вещи, в первую очередь передачу исключительных прав на объекты промышленной собственности. Границы территории коммерческой деятельности покупателя устанавливаются в контракте.

Поскольку договор о франшизе при определенных обстоятельствах может противоречить антимонопольныму законодательству, Международная ассоциация франшизы разработала и приняла специальный Кодекс поведения при совершенствовании документов франшизы.

Стороны договора — поставщик товара и «привилегированный» покупатель. Контракт о франшизе предусматривает поставку товаров, при которой покупатель приобретает их в собственность для перепродажи или оказания услуг. Продавец обязан предоставлять покупателю коммерческую информацию о методах реализации товара или оказании услуг, о ведении промысла, составляющую ноу-хау продавца. Это условие направлено на содействие покупателю в «продвижении» товара. Такую же цель преследуют и условия об «исключительности», о технической, коммерческой и организационной помощи привилегированному покупателю.

К предоставляемым покупателю на лицензионных началах правам использования объектов промышленной собственности относится право использования товарного знака или знака обслуживания продавца и его фирменного наименования на рынке. Таким образом, покупатель фактически работает под фирмой поставщика.

Покупателю также обеспечивается возможность применения других элементов предприятия продавца, индивидуализирующих его как коммерсанта на рынке (вывеска, фирменный стиль, аббревиатура фирмы). Все эти условия расширяют возможность успешной коммерческой деятельности покупателя. Нередко эффективность перечисленных условий непосредственно зависит от «узнаваемости» продавца на рынке.

Классическим примером договора о франшизе являются контракты, заключаемые лицами, желающими открыть рестораны системы MacDonalds или супермаркеты тина KEYMarket, Sears, Bradless.

Как правило, продавец берет на себя обязанность по обустройству торговых заведений покупателя, подготовке его персонала. Установление многосторонних организационно-хозяйственных связей участников договора приводит к тому, что фирма-покупатель становится звеном разветвленной коммерческой сети продавца. В контракт вводится также договорное условие о праве контроля со стороны продавца за продажами покупателя, в частности проверка его коммерческой документации.

Кроме условия об исключительности, договор о франшизе содержит наличие условий о коммерческой, технической и организационной помощи со стороны продавца привилегированному покупателю при перепродаже товаров или оказании услуг третьим лицам. В оказании такой помощи заинтересованы обе стороны договора. Вообще договор о франшизе является чрезвычайно эффективным инструментом организации международной торговли, поэтому огромное количество фирм розничной торговли организуют свои коммерческие связи с фирмами-поставщиками на базе именно договора о франшизе.

В ГК РФ отсутствуют и договор об исключительной продаже товаров, и договор о франшизе. Глава 54 ГК РФ регулирует договор коммерческой концессии. Анализ положений этой главы позволяет утверждать, что коммерческая концессия по российскому праву представляет собой практически полный аналог договора о франшизе, как он определен в праве западных стран.

Условия об исключительности в принципе перечислены в ст. 1033 ГК «Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии». При этом любое из перечисленных ограничений может быть признано недействительным по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если какое-либо условие противоречит антимонопольному законодательству.

Договор международного франчайзинга

В настоящий момент правовые инструменты наднационального регулирования договоров франчайзинга, заключенных между организациями, зарегистрированными и ведущими свою деятельность на территории разных государств, несовершенны.

Не во всех государствах в принципе существуют нормы, регулирующие правоотношения в рамках франчайзинговых соглашений. В России, например, хотя и успешно применяются положения гражданского законодательства о договоре коммерческой концессии, все же периодически ведутся споры о необходимости регулирования именно договоров франчайзинга, т. к. в международной практике применения данный термин имеет более широкий смысл по сравнению с коммерческой концессией.

Применение национального права допускается в отношении договора международного франчайзинга в силу автономии воли участников соглашения либо действия норм законодательства, используемых, если между сторонами не была достигнута отдельная договоренность о применяемом в конкретной ситуации праве.

Основными официальными документами, которыми можно руководствоваться при составлении договора международного франчайзинга (помимо национального права), являются:

• руководство по франшизе Всемирной организации интеллектуальной собственности;
• руководство Международного института по унификации частного права (УНИДРУА) о международных соглашениях мастер-франчайзинга, а также ряд разработанных УНИДРУА модельных договоров;
• типовой контракт франчайзинга, разработанный Международной торговой палатой и др.

Договор франчайзинга

Использование франшизы оформляется договором франчайзинга между франчайзером (тот, кто предоставляет франшизу) и франчайзи (тот, кто её получает). Как правило, в договоре франчайзинга указывается сумма отчислений за использование франшизы. При этом сумма отчислений может быть единоразовой за определённый период, которая равна проценту от продаж или фиксированной величиной.

Требование отчислений может отсутствовать в договоре франчайзинга. В этом случае в договоре франчайзинга, прописывается условие о том, что франчайзи обязуется покупать у франчайзера определённое количество товара/работ/услуг.

Отдельным пунктом договора франчайзинга может быть указано условие использования товарного знака/бренда. Например, франчайзи праве использовать бренд в конкретной отрасли или франчайзи обязан использовать оборудование в магазине в точном соответствии с требованиями франчайзера.

Преимущества и недостатки франчайзинга

Франшиза в России получила распространение в виде выдачи лицензии отечественным предпринимателям (лицензиатам) иностранными фирмами.

Франшиза – это одна из форм привлечения иностранных инвестиций в Россию и метод формирования надежного партнера и предпринимателя.

Использование франшизы выгодно для стабилизации и развития экономики, ибо франшиза дает тройной эффект:

• лицензиат может воспользоваться проверенными экономическими методами лицензиара;

• лицензиар закладывает прочный фундамент для работы своей компании;

• покупатели без перебоев получают товары и услуги гарантированного качества («Макдональдс», «Баски н-Роббинс», «Эконика» — торговля обувью).

На более глобальном уровне, франчайзинг не только приносит выгоду непосредственным игрокам, но также способствует экономическому и социальному процветанию страны, поскольку:

• помогает решить проблему занятости населения;

• задает нормы этикета в ведении бизнеса;

• увеличивает инвестиционную привлекательность страны для зарубежных партнеров;

• предоставляет идеальную площадку для обучения предпринимательству;

• катализирует развитие регионов;

• повышает уровень благосостояния общества.

Ответственность по договору франчайзинга

Стороны договора франшизы самостоятельно определяют ответственность по договору. Ответственность может быть предусмотрена в виде неустойки за нарушение сроков оплаты, за нарушение сроков передачи документации и информации, за уклонение от госрегистрации предоставления права пользования, за разглашение секрета-производства и т.п.

Кроме того, стороны по договору франчайзинга несут иную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Сторонами договора франшизы являются правообладатель (франчайзер) и пользователь (франчайзи), в качестве которых могут выступать коммерческие организации и ИП.

Важным в вопросе ответственности являются положения ст. 1034 ГК РФ, согласно которым, если к пользователю будут предъявлены требования о несоответствии качества товара, работ, услуг, которые продаются, выполняются или оказываются франчайзи по договору франчайзинга, то правообладатель в таком случае несет субсидиарную ответственность. То есть, если кредитор предъявить требования к пользователю и пользователь не удовлетворит требования кредитора, то кредитор вправе предъявить эти же самые требования к правообладателю.

Похожие записи:

• Что понимается под убийством с особой жестокостью
• Алименты в твердой денежной сумме как доказать
• Чем отличается муниципальная квартира от приватизированной